《民商法争鸣（第8辑）》：
甲的工龄为6年，乙、丙的工龄分别为6年、7年。三者的经济补偿金，加上实际工资与最低工资的差额补足部分，A公司至少应支付3万余元人民币。但是，根据《江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件的指导意见》（以下简称指导意见）第15条第2款，劳动者以《劳动合同法》第38条第1款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第46条第（1）项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。本省劳动仲裁与司法实践均依指导意见操作，具体而言：劳动者要想依《劳动合同法》第46条第1款获得经济补偿，必须在起诉或申请仲裁之前向单位递交辞职通知，并说明符合《劳动合同法》第38条的某法定事由。如果未递交辞职通知，或未说明理由，或说明了第38条以外的理由，则皆不符指导意见的规定，是无法获得经济补偿的。
根据指导意见，本案中的关键事实自然落在了“三位员工是否正确告知了辞职事宜”一点上。据甲称，其于2012年12月提出辞职申请时，使用的是A公司的辞职表格。其在表格下方签名后即递交公司，辞职理由一栏未填。此后，A公司在辞职理由一栏处为其填写“另寻工作”。仲裁院称，甲因辞职理由未写明《劳动合同法》第38条规定的法定事由，即“低于最低工资标准发放工资”，因此无法根据《劳动合同法》第46条获得经济补偿。即使辞职理由一栏空白，无“另寻工作”字样，根据指导意见，甲也无法获得经济补偿。而乙、丙在提出仲裁申请之前未向公司提出辞职，因此同样无法获得经济补偿。
本案最终在仲裁员的工作下调解结案，甲、乙、丙签署了金额不足l万元的协议书，因为他们被告知：假如不同意和解，则经济补偿部分可能连1分钱也拿不到；即使去了法院，也是同样的结果。这样的处理，是江苏省劳动仲裁与司法实践在指导意见指导下的现实情况，是否公平，是否合理，值得探讨。《劳动合同法》第38条与第46条在表述上也存在一些问题，亟待完善。
一、 经济补偿中人为设置的绊脚石
《劳动合同法》第38条第1款规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（1）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（2）未及时足额支付劳动报酬的；（3）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（4）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（5）因本法第26条第1款规定的情形致使劳动合同无效的；（6）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
该法第46条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……劳动者依照本法第38条规定解除劳动合同的……
第38条规定了劳动者的法定解除权，第46条规定了请求经济补偿权——根据第38条解除合同的，可请求经济补偿。可以推论，行使法定解除权，必然可请求经济补偿。因此，法定解除权的行使条件，同时也是经济补偿权的行使条件。根据法条，法定解除权的行使条件只有一个：发生6种法定事由中的其中一种。至于“通知”，是行使形成权的通常方式——明示，不应理解为行使法定解除权的条件。其次，形成权是单方意思表示即可变动法律关系的权利，其“意思表示”只涵盖“变动法律关系”之意思，至于变动之理由不应视为意思表示的必要组成部分。
指导意见指出，“劳动者未履行告知程序，事后又以《劳动合同法》第46条第（1）项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持”。据此，劳动者要获得经济补偿，仅仅通知是不够的，必须“事先”通知。如此一来，“通知”便从法定解除权的行使方式上升到了前提条件。行使方式与前提条件是不同的，如果通知仅仅是权利的行使方式，这意味着权利人可在任何时候行使，包括诉讼、仲裁之时；而一旦成为“前提条件”，这意味着如果权利人不通知，则起诉或申请仲裁时权利人不享有该权利，自然无法行使。因为根据司法实践的处理，“事先”之“事”指的正是诉讼或仲裁之事：劳动者在提起诉讼或申请仲裁之前不通知，则不享有法定解除权，只能视为无因解除，不适用经济补偿。
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