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文献来源:
出版时间 :
法律方法.第12卷
0.00    
图书来源: 浙江图书馆(由图书馆配书)
  • 配送范围:
    全国(除港澳台地区)
  • ISBN:
    9787209061155
  • 作      者:
    陈金钊,谢晖主编
  • 出 版 社 :
    山东人民出版社
  • 出版日期:
    2012
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内容介绍
    《法律方法(第12卷)》主要内容包括:汉代的法律方法论、德国历史法学派衰落原因探究、基础规范与制度事实——法效力证成中的“休谟难题”、发现抑或创造:法律适用的姿态选择、方法论视角的转换与涉法涉诉上访案件的处理、德国请求权基础分析法论析——兼论对我国法学教育及司法考试改革的启示和论国际私法中的“分割方法”等。
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精彩书摘
    在阐述法律论证的重构方法之前,我们有必要回顾一下法律论证的内部证成与外部证成之分,内部证成是从已经确定的法律规范出发,推导出法律结果,而外部证成则要提出理由说明为什么选择这一法律规范。“内部证成处理的问题:判断是否从为了证立而引述的前提中逻辑地推导出来;外部证立的对象是这个前提的正确性问题。”顾名思义,内部证成是从法律规范本身出发,进行推理论证,而外部证成则是诉诸法律以外的因素,证成所采用法律规范的正当性。
    法律论证的核心作用并不在于确定规则后的逻辑推理,而是在特定案件中,证明为什么要采用某一法律规范,正当理由何在,这正是外部证成的任务。“判决说理,就是为判决结果提供一般性的依据,并阐明援引、选择这些依据的依据。”可以说内部证成给出了法律决策的依据,那么外部论证则提供了“依据的依据”,如果法律论证的理性重构只限于内部证成,局限于根据已确定的法律规范做出逻辑推理,而没有说明背后的理由所在,没有分析论证的正当性来源,法律论证的研究价值势必大打折扣,对疑难案件来说,这一点尤为明显。忽略了外部论证,等于剥离了论证的正当性基础,内部论证会沦为干巴巴的表达公式,仅仅是明确大前提后对推理过程的重述。
    重构论证的目的是为了评价论证,揭示隐含的论证前提,阐明同类论证的一般模式,特定的论证模式在什么条件下成立,有哪些例外情形,对结论的支持强度如何。如前所述,传统形式逻辑关注的是推理的有效性问题,而法律论证所处理的是具有评价性质的观点而非只作真假判断的命题,涉及参与者的质疑与反驳,起先被假设为正确的观点可能因为提出新的论据而被废止,从而呈现出不确定性。在论证中,最终得以证立的观点只能说经得起论辩,获得了人们的认可,很可能如此,但并非绝对正确。“司法判决的理性重构是基于司法实务中的经验资料,从形式理性与论辩理性的角度,将问题解决中隐含的思维步骤予以再现,以此实现法律论证的正当化。”换言之,论证有推理与论辩两个层面,传统的形式逻辑把论证还原为演绎三段论,只注意到了论证的推理层面,那么,论证的论辩层面如何重构,如何寻找能容纳可废止和不确定性的论证模型,有没有既照顾到个案的论辩语境又能据以进行理性分析的方法呢?
    ……
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目录
译文
正确对待解释
认真对待事实
法律思想导论:法学研究的四大方法及在身体部分分配上的适用
对美国法律现实主义的理性主义批判

修辞与论证
隔离的接受与不接受——“布朗案”中的法律论证
事实建构的修辞方法
法律中修辞滥用的防范与限制研究——对几种进路的述评
法庭调解语言的真诚性研究——以天津市滨海新区人民法院中心法庭为个案
司法共识的理性逻辑——基于判决合法性的视角
论题在法律论证中的功能
论司法裁判中的话语修辞

法律解
法律方法的早期探索:民国学者对法律解释的研究(1911-1949)
宗教概念的法律形成——基于宪法解释方法论的考察
原则理论的宪法适用研究
论法律解释的解释学循环
如何寻求原旨——对原旨主义理论中含义命题的分析
发现“当事人的意思”:规则、流程与标准——合同纠纷中补充性解释的应用及其限制
宪法原旨主义解释的民主诉求
当“反对解释”遭遇“如何解释——评陈金钊与范进学法律解释问题的争鸣
目的解释的适用及其限制
监护人责任纠纷法律问题的解释

法律推理
普通法类比推理过程
法律推理中的“未完全理论化协议”:理路与检讨
司法推理大前提建构中的价值判断问题
普通法先例制度基本问题研究——种通识性的论说

法律方法理论
汉代的法律方法论
德国历史法学派衰落原因探究
基础规范与制度事实——法效力证成中的“休谟难题”
发现抑或创造:法律适用的姿态选择
方法论视角的转换与涉法涉诉上访案件的处理
德国请求权基础分析法论析——兼论对我国法学教育及司法考试改革的启示
论国际私法中的“分割方法”

司法方法
论大案的判决模式
……
评论、综述
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