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文献来源:
出版时间 :
在经验与制度之间:不正当竞争司法案例类型化研究
0.00    
图书来源: 浙江图书馆(由图书馆配书)
  • 配送范围:
    全国(除港澳台地区)
  • ISBN:
    9787511808691
  • 作      者:
    谢晓尧著
  • 出 版 社 :
    法律出版社
  • 出版日期:
    2010
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内容介绍
  法律规范并非彼此孤立地存在,其间有各种意义脉络的关联。这种关联既包括构成外部体系的概念形式上的关联,也包括构成内部体系的法律原则上的关联。外部体系以抽象概念为构造基石,其固然可使法律规范保障最大可能的概观性和稳定性,但难以避免其内容空洞化之危险。概念的抽象化程度越高,内容就越空洞。
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精彩书评
  本书却并没有落入“俗套”,而是开风气之先,没有拘泥于法律条文.也没有踯躅于案例本身,不局限于“以案说法”,也不满足于“以案释义”,而是果断地跳出了法条和案例的匡束,站在了一个更宏大、更抽象、更精致的视角对案例进行重新整合和梳理,文中既有必要的法理归纳,也有适当的知识演绎,使读者不仅可以体味法理的精妙,也可以领略知识的魅力。显然,这是一种更能动的法学研究,也是一种更可取的研究方法,体现了作者认真、负责、严谨的学术态度。这种不拘一格,别致新颖的研究方法和研究思路,极大地提升了本书的学术品位和阅读价值。它不仅为法律实务工作者提高理论水平提供了一条有效途径,也为法律理论研究者走向实践,体验实践架起了一座桥梁。
  ——刘春田
  本书共八章,每一个问题都力求从让案例说话,从裁判文书中提出问题,并进而分析问题。本书绝不满足一案一议的叙事方式,而是将问题的分析建立在“案例类群”的基础上,在案例的比对、归纳中引发问题的思考。本书对司法中的每一具体做法与观点,均通过注释说明有关案例文号及其相关案例的做法,力求真实,客观,容易查实。这一开创性研究,对于实务界的指导意义是不言而喻的。
  ——本书编辑
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精彩书摘
  示程序使利益攸关者参与其中,参与合法性的交涉与论证,只有经由公示与异议之后方可获得法律上的正当性。诸如药品名称、产品型号、域名等商业标识的行政审批都只是基于行政监管内部审查,本质上是一种行政许可行为,是行政机关行使管理职能的体现。这些行政管理事务只是行政机关和相对人之间的公法上的交涉关系,没有面向社会其他不特定的主体,不创设其他第三人的义务。易言之,社会不特定的主体并不因该行政管理事务而产生额外的义务,其不具有对世性的效力,因此,不能视做私权上的权利授予。①以药品名称的审批为例,药品的生产和流通涉及公众的人身安全,行政机关有权对该行为进行审批,通过行政许可权力的运用,创设行政机关和相对人之间行政法律关系。但是,药品名称的审批不是赋权性的,并不导致绝对权、对世权的产生,相对人不能基于政府的核准行为获得药品排他性的名称专用权。
  三、法益如何保护
  (一)法益的证明:知名度权利的保护必须建立在正当性证明基础上,法益亦然。这种正当性的证明既表现为权利道德合理性的内在证成,也表现为权利主张外部认知的确证上。就前者而言,权利哲学的各种理论为知识产权的“合法性”提供了不同维度的理性工具和方法,如洛克的劳动财产理论,康德的自由意志理论,穆勒、罗尔斯的正义理论等。就后者而言,权利与法益,不外乎是一种实在利益的表达方式,都需要从认知角度以一定的方式来固化、界定、度量和维护,而不是捉摸不定、不可把握的。
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目录
序/刘春田
致谢
第一章 立法目的的司法践行:以消费者保护为中心
第一节 反不正当竞争法的目的
一、立法目的之确立
二、立法目的在司法中的功能
三、立法目的之尴尬境地
第二节 围绕“消费者”保护的争议
一、学术上的分歧
二、立法上的不同做法
三、分歧的原因
四、我国立法中的“消费者”
第三节 目的条款在司法中的运用
一、间接保护受到普遍重视
二、消费者直接保护的“春秋战国”
三、司法的保守与作为:“法释[2007]2号文”之检讨
四、进一步的思考:司法如何保护消费者

第二章 反不正当竞争法的适用
第一节 “经营者”之困
一、立法的谜面
二、司法中的不同做法
三、简短的评析
第二节 “竞争关系”的逻辑与经验
一、望文生义,可怕的望文生义
二、竞争关系的界定
三、有待深入的问题:“竞争关系”对案件的影响
第三节 不正当竞争案件的类推适用
一、类推的机理
二、示例式立法的漏洞填补:不正当竞争案件中类推为何重要
三、不正当竞争案件中类推的运用
四、类推适用与一般条款的关系
第四节 在规范的丛林中:竞合,抑或想象竞合
一、规范层面:竞合,抑或想象的竞合
二、请求权层面:择一行使,抑或同时行使
三、责任层面:在竞合与不竞合之间

第三章 一般条款的司法实现
第一节 一般条款的可诉性
一、一般条款为何具有可诉性
二、一般条款可诉性在司法中的运用
三、从可诉性检讨我国一般条款的立法技术
四、民事案由:一般条款可诉性的技术支持
五、一般条款的适用条件
第二节 一般条款案件的说理
一、概述
二、说理的路径:一般条款具体化
三、说理的逻辑方法:法律论证的运用
四、说理的“场景”:个案情节的构建
第三节 拓展一般条款适用的可能:以不道德的促销为例
一、滥用他人的同情心理和慈善心理促销
二、干扰性促销
三、低俗促销
第四节 一般条款案件的司法类型
一、概述
二、适用一般条款的主要案件类型

第四章 商业标识
第一节 作为法益的商业标识
一、问题的提出
二、为何是法益
三、法益如何保护
四、进一步的思考:商业标识消极防御权的抗辩理由
第二节 商标
一、商标无论注册与否,知名就保护
二、知名状态不以驰名为唯一条件
三、对不同知名度的商标采取不同程度和范围的保护
四、不同的知名度的商标救济方式不一致
第三节 企业名称
一、企业名称的知识产权属性
二、企业名称的范围
三、企业名称消极防御权的范围
四、境外企业名称“傍名牌”问题
第四节 域名
一、域名的权利属性
二、域名保护抑或商业标识在因特网上的保护
第五节 人格符号:商业利用的初步实践
一、概述
二、当事人的金钱请求与法院的支持
三、人格符号的财产属性
四、人格符号商业价值之体现
五、人格符号的保护模式
第六节 一地鸡毛:“知名商品特有的名称、包装、装潢”
一、难以领会的语言
二、不可捉摸的边界
三、难以预估的危害:以药品名称为例
四、对策与建议
第七节 其他识别性商业标识
一、广告语
二、作品标题、栏目名称、丛书题目、组合名称
三、店铺风格、工作服装和道具式样
四、楼盘名称
第八节 不具有识别功能的商业标识
一、关于质量标志
二、代号、型号
三、条形码
四、标识方式对识别性的影响

第五章 知识产权的冲突与协调
第一节 现有规范的评述
一、《关于解决商标与企业名称中若干问题的意见》
二、最高人民法院对权利冲突的规定
第二节 权利相容:权利冲突的逻辑起点
一、权利为什么相容
二、司法中为什么要考虑权利相容的逻辑优先性
三、权利相容的考虑因素
第三节 知名度在权利冲突中的地位
一、权利冲突的前提
二、权利冲突的时间判断标准
三、知名度与权利的保护
四、有待进一步思考的问题:知名度的司法规则
第四节 权利冲突的协调规则
一、先占规则
二、准则主义:法定权利优先
三、权利层级化:权利的位阶与强弱
四、知名性优先,有限相容:一种可能方案
第五节 权利冲突外观下的侵权
一、侵权构成的判断要素
二、责任方式的适用
第六章 误导
第七章 商业诋毁
第八章 商业秘密
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