30个劳动保障监察常见案件,30种劳动保障监察文书制作方法,内容充实、文字简练,实用性强,适合从事劳动保障监察执法工作的人员参考使用。
本书是根据《劳动法》《劳动合同法》《社会保险法》《劳动保障监察条例》《关于实施〈劳动保障监察条例〉若干规定》及有关法律、法规,为广大劳动保障监察执法人员编写的实用工具书。
本书分上、下两篇。上篇是劳动保障监察查处实务,分三章,第一章劳动保障监察概述;第二章劳动保障监察案件查处的一般程序;第三章劳动保障监察常见案件查处实务,重点介绍了包括未订立书面劳动合同、非法招用童工等30个常见劳动保障监察违法行为查处实务,每个案件均从法律依据、违法情形、调查要点、证据材料、调查终结的处理、文书要点、注意事项七个方面进行了较为详细的阐述。下篇是劳动保障监察文书制作实务,分两章,第一章劳动保障监察文书概述,介绍了劳动保障监察文书制作的基础知识;第二章劳动保障监察文书制作实务,较为详细、系统地介绍了30种劳动保障监察文书制作方法,并逐一提供了文书的格式及示例。
本书内容充实、文学简练,实用性强,适合从事劳动保障监察执法工作的人员参考使用,同时也可作为有志于从事包括劳动保障监察执法在内的行政执法研究的人员的参考用书。
对第一类即责令补签劳动合同的指令书内容摘要:“经查,你单位与职工×××(列出姓名、身份证号码)等××人(人数多的作为指令书附件列出)未依法订立书面劳动合同,违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定。根据《劳动保障监察条例》第二十四条的规定,责令你单位于××××年××月××日前,与上述职工订立劳动合同,并将已签订并交付劳动合同文本凭证和书面报告报送我局。”
对第二类即责令补签劳动合同和支付双倍工资赔偿的指令书内容摘要:“经查,你单位自××××年××月××日招用职工×××(注明身份证号码),用工至××××年××月××日,未依法订立书面劳动合同,违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十四条、《劳动保障监察条例》第二十四条的规定,责令你单位于××××年××月××日前,与职工×××订立书面劳动合同并向其每月支付两倍的工资(支付两倍工资的起止时间为××××年××月××日至××××年××月××日),并将已签订并交付劳动合同文本、支付双倍工资凭证和书面报告报送我局。”
对第三类即责令支付双倍工资赔偿的指令书内容摘要:“经查,你单位自××××年××月××日招用职工×××(注明身份证号码),用工至××××年××月××日离职,未依法订立书面劳动合同,违反了《劳动合同法》第十条的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十四条的规定,责令你单位于××××年××月××日××时前,向职工×××每月支付两倍的工资(支付两倍工资的起止时间为××××年××月××日至××××年××月××日),并将支付双倍工资凭证和书面报告报送我局。”
未按照指令书要求改正,行政处罚决定书内容摘要:“经查,当事人与职工×××(列出姓名、身份证号码)等××人(人数多的作为指令书附件列出)未依法订立书面劳动合同,违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定。根据《劳动保障监察条例》第二十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十四条的规定,我局于××××年××月××日向当事人发出×号《劳动保障监察限期改正指令书》,责令其限期改正,但当事人未按照指令书要求改正。根据《劳动保障监察条例》第三十条第一款第(三)项的规定,我局决定对当事人处以罚款××××元。”
(七)注意事项
1.根据《劳动合同法》规定,非全日制用工可以订立口头协议,因此,应查实存在全日制劳动关系,特别是用人单位陈述为非全日制劳动关系,应重点从是否“劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四小时”等展开调查核实。
2.现行法律、法规支付双倍工资的基数未明确规定,下达指令书可以不具体数额,调解时可按照正常工作时间工资数额为基数,如劳动者不接受应建议其申请劳动争议仲裁。
劳动合同必备条款不齐备
(一)法律依据
《劳动合同法》第十七条
劳动合同应当具备以下条款:
(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;
(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;
(三)劳动合同期限;
(四)工作内容和工作地点;
(五)工作时间和休息休假;
(六)劳动报酬;
(七)社会保险;
(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;
(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。
劳动合同除前款规定的必备条款外,用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。
《劳动合同法》第八十一条用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的,由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。
(二)违法情形
用人单位与劳动者订立的劳动合同不完全具备《劳动合同法》第十七条第一款规定的条款。
(三)调查要点
一是固定劳动合同文本,调取用人单位一定数量的劳动合同文本;二是查明调取的合同文本订立日期,必要时对用人单位代表和职工作调查询问笔录;三是确认使用该文本的职工人数,如能确认用人单位全体职工使用统一的劳动合同文本,可不对全体涉及人数进行调查。
(四)证据材料
1.营业执照复印件;2.劳动合同文本及交付员工签收表;3.整改的劳动合同文本及交付员工签收表;4.对用人单位代表及相关人员的调查询问笔录;5.现场检查笔录。
(五)调查终结的处理
经查证属实的,根据《劳动合同法》第八十一条,按照劳动保障监察程序,下达指令书责令用人单位改正。
(六)文书要点
指令书内容摘要:“经查,你单位与职工×××(列出姓名、身份证号码)等××人(人数多的作为指令书附件列出)订立的《劳动合同》未载明必备条款×××(列举未载明的必备条款),违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款的规定,根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十一条的规定,责令你单位于××××年××月××日前,依法与职工协商变更劳动合同并将整改情况书面报送我局。”
用人单位未按照指令书要求改正,行政处罚决定书内容摘要:“经查,当事人与职工×××(列出姓名、身份证号码)等××人(人数多的作为指令书附件列出)订立的《劳动合同》未载明必备条款×××(列举未载明的必备条款),违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款的规定,根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十一条的规定,我局于××××年××月××日向当事人发出×号《劳动保障监察限期改正指令书》,责令其限期改正,但当事人未按照指令书要求改正。根据《劳动保障监察条例》第三十条第一款第(三)项的规定,我局决定对当事人处以罚款××××元。”
(七)注意事项
对2008年1月1日前订立的劳动合同,其必备条款根据当时的规定认定。《劳动合同法》第十七条第一款规定的第(一)项、第(二)项必备条款属于新增加的规定;第(八)项“职业危害防护”条款应当适用自2002年5月1日起施行的《职业防治法》第三十条的规定。
试用期约定违法
(一)法律依据
《劳动合同法》第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。
同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。
试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。
《劳动合同法》第七十条非全日制用工双方当事人不得约定试用期。
《劳动合同法》第八十三条用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。
《劳动合同法实施条例》第三十四条用人单位依照劳动合同法的规定应当向劳动者每月支付两倍的工资或者应当向劳动者支付赔偿金而未支付的,劳动行政部门应当责令用人单位支付。
(二)违法情形
一是试用期期限超过法律规定的上限;二是与同一劳动者重复约定试用期;三是法律禁止约定试用期的情形约定了试用期。
(三)调查要点
固定劳动合同期限和试用期限的事实,调取劳动合同文本,对用人单位代表和职工作调查询问笔录,确认合同已生效。对第二类违法行为需要调取两次以上的劳动合同文本。对第三类违法行为中的非全日制用工,还应调取考勤记录等资料确认日平均工作时间(一般不超过四小时)和周累计工作时间(不超过二十四小时),从而认定是否属于非全日制用工。
(四)证据材料
1.营业执照复印件;2.入职登记表;3.劳动合同及交付员工签收表;4.依法改正的劳动合同文本及员工签收表;5.工资表;6.支付赔偿金凭证;7.对用人单位代表及相关人员的调查询问笔录;8.现场检查笔录。
(五)调查终结的处理
经查证属实的,根据《劳动合同法》第八十三条的规定,按照劳动保障监察程序,下达指令书责令用人单位改正,如违法约定的试用期已经履行的,且劳动者投诉要求支付赔偿金的,根据《劳动合同法实施条例》第三十四条的规定,下达指令书责令用人单位支付赔偿金。
……
上篇劳动保障监察案件查处实务
第一章劳动保障监察概述00
第一节劳动保障监察的概念和特征00
第二节劳动保障监察行政执法主体00
第三节劳动保障监察管辖00
第四节劳动保障监察基本职责00
第五节劳动保障监察的主要事项00
第六节劳动保障监察执法的主要形式0
第七节劳动保障监察员0
第二章劳动保障监察案件查处的一般程序0
第一节立案0
第二节调查与取证0
第三节告知与听证0
第四节作出处罚(处理)0
第五节执行0
第六节结案0
第三章劳动保障监察常见案件查处实务0
第一节用人单位规章制度违法案件0
案由1规章制度内容违法0
案由2规章制度制定、修改程序违法0
第二节劳动合同违法案件0
案由3未依法订立书面劳动合同0
案由4劳动合同必备条款不齐备0
案由5试用期约定违法0
案由6未将劳动合同文本交付劳动者0
案由7违法担保、扣押或收取财物0
案由8未依法出具解除、终止劳动合同的书面证明0
案由9 未按规定支付经济补偿金0
案由10违法解除、终止劳动合同0
案由11 未依法建立职工名册0
第三节使用童工违法案件0
案由12非法招用童工0
第四节女职工特殊劳动保护违法案件0
案由13未依法安排产假0
案由14对怀孕7个月以上(或哺乳未满1周岁婴儿)的
女职工延长劳动时间或者安排夜班劳动0
第五节工作时间和休息休假违法案件0
案由15违法延长工作时间0
案由16未按规定给予年休假工资报酬0
第六节工资支付违法案件0
案由17未及时足额支付工资(拖欠或者克扣工资)0
案由18低于当地最低工资标准支付工资0
案由19未依法支付加班工资0
第七节社会保险违法案件0
案由20未依法办理社会保险登记0
案由21骗取社会保险基金支出0
案由22骗取社会保险待遇0
第八节职业中介机构违法案件0
案由23擅自从事职业中介活动0
案由24提供虚假就业信息0
第九节劳务派遣违法案件
案由25未经许可擅自经营劳务派遣业务
案由26未遵守劳务派遣规定
第十节就业登记备案违法案件
案由27未及时为劳动者办理就业登记手续
案由28伪造、涂改、冒用、转让、买卖外国人就业证或外国人就业许可证书
案由29未按规定为台、港、澳人员办理就业证或未办理备案手续
第十一节 其他违法案件
案由30拒不接受和配合劳动保障监察
下篇劳动保障监察文书制作实务
第一章劳动保障监察文书概述
第一节文书的概念
第二节文书的特征
第三节文书的作用
第四节文书的分类
第五节文书的基本格式
第二章劳动保障监察文书制作实务
第一节举报登记表
第二节投诉登记表
第三节受理通知书
第四节不予受理决定书
第五节补正投诉材料告知书
第六节劳动保障监察投诉告知书
第七节劳动争议仲裁建议书
第八节立案审批表
第九节案件处理延期审批表
第十节案件处理呈批表
第十一节撤案审批表
第十二节结案审批表
第十三节涉嫌犯罪案件移送审批表
第十四节涉嫌犯罪案件移送书
第十五节当场行政处罚决定书
第十六节行政处罚告知书
第十七节行政处罚听证告知书
第十八节听证通知书
第十九节行政处罚决定书
第二十节行政处理告知书
第二十一节行政处理决定书
第二十二节履行行政决定催告书
第二十三节行政处罚(处理)强制执行申请书
第二十四节劳动保障监察调查询问书
第二十五节限期改正指令书
第二十六节调查询问笔录
第二十七节现场检查笔录
第二十八节证据先行登记保存决定书
第二十九节证据先行登记保存处理决定书
第三十节送达回执
附录劳动保障监察案件查处流程图