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文献来源:
出版时间 :
刑事审判参考.2013年第3集·总第92集
0.00    
图书来源: 浙江图书馆(由图书馆配书)
  • 配送范围:
    全国(除港澳台地区)
  • ISBN:
    9787511860781
  • 出 版 社 :
    法律出版社
  • 出版日期:
    2014
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内容介绍

  《刑事审判参考》系最高人民法院刑事审判庭主办的业务指导和研究性刊物,自1999年4月创办以来,秉承立足实践、突出实用、重在指导、体现权威的编辑宗旨,在编辑委员会成员、作者和读者的共同努力下,密切联系刑事司法实践,为刑事司法人员提供了有针对性和权威性的业务指导和参考,受到刑事司法工作人员和刑事法律教学、研究人员的广泛肯定和欢迎。
  《刑事审判参考》作为最高人民法院用以指导全国各级人民法院刑事审判工作的唯一刊物,由最高人民法院刑事审判第一、二、三、四、五庭共同主办,最高人民法院沈德咏副院长担任编辑委员会主任,李少平、南英、黄尔梅副院长和刘学文专委担任副主任。南英副院长担任主编,各刑事审判庭庭长担任副主编。
  根据《刑事审判参考》主编会的决定,自2012年始,《刑事审判参考》由原32开改版为特16开。改版后的《刑事审判参考》仍为双月刊,全年共出版六集,设有以下栏目:
  【指导案例】选择在认定事实、采信证据、适用法律和裁量刑罚等方面具有研究价值的典型案例,详细阐明裁判理由,为刑事司法工作人员处理类似案件提供具体的指导和参考。
  【立法、司法规范】刊登与刑事司法工作密切相关的法律、行政法规、部门规章、司法解释及其他规范性文件。
  【刑事政策】最新的刑事司法政策,如最高人民法院院领导在刑事审判工作会议上的讲话、刑事审判工作会议讨论的问题等。
  【审判释疑】最高人民法院刑事审判庭解答在刑事审判工作中具有普遍指导价值的法律适用问题。
  【司法理论前沿】摘要刊登近期刑事理论界、实务界最新研究成果,及时跟踪研究刑事审判中出现的新问题,为刑事司法人员提供最新理论参考。
  【经验交流】地方司法机关制定的刑事司法规范性文件及其背景说明;地方各级人民法院在刑事审判工作中对于某些问题的处理政策和意见等。
  【实务探讨】针对刑事司法工作中必须解决的疑难、复杂问题,刊登相关学者与司法人员的研究文章,为刑事司法工作人员提供解决相关问题的思路。
  【大案传真】刊登在社会上影响较大的案件的有关裁判文书,及时传递大要案、热点案件的审判信息。
  【疑案争鸣】针对实践中发生的疑难案例,对其中争议问题进行分析,给读者提供参与交流探讨的平台,推动相关问题的深入研究。
  【裁判文书评析】选择典型裁判文书进行评析,展现法官智慧,指出不足,促进裁判文书制作水平的不断提高。

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精彩书摘
  (二)颜强的行为不构成职务犯罪
  1.颜强没有利用职务便利
  本案的关键在于如何评价颜强将客户到账的贷款以现金形式支取的行为,而对此行为定性的关键在于其是否利用了职务便利。根据最高人民法院、最高人民检察院1985年7月18日联合发布的《关于当前办理经济犯罪案件中具体应用法律的若干问题的解答(试行)》(现已废止)并参考1999年9月16日最高人民检察院印发的《人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定(试行)》,所谓“利用职务上的便利”,是指行为人利用其职责范围内的主管、管理、经手公共财物的便利条件;而主管、管理、经手公共财物,都是由行为人所担负的职责所产生。行为人利用与自己职责、职权无直接关系或者说不是以职责为基础的便利条件,如仅因为在某单位工作而熟悉作案环境、凭借工作人员的身份较易接近作案目标或者因为工作关系熟悉本单位其他人员的职务行为操作规程等便利条件作案的,不属于利用职务便利。
  按照《许昌市城市信用社报批贷款操作流程》的规定,颜强作为许昌市城市信用社营业部副主任,其职责范围包括对借款人和担保人资格、信誉、借款用途及还款能力等事项的审查,以提供准确的信息供单位审查贷款委员会决定是否发放该笔贷款及批准贷款的数额。即贷款是否被批准,是否被转至金光塑印厂账户、是否被支取、如何被支取、支取后如何使用、是否被偿还等环节均是颜强职责范围之外的内容。按照人民银行制定的行业操作规程和各商业银行内部的支付规定,主要商业银行均规定,只有转入基本账户的贷款,才能通过现金支票的形式取现,否则获批的贷款只能通过转账形式使用。该规定有助于银行监督贷款流向和用途。本案中,贷款恰恰被转入了金光塑印厂的基本账户,而颜强利用其熟知操作规程的有利条件,基于金光塑印厂法定代表人金平安对其的信任,拿到全部印鉴后,以现金支票形式取现47万元,不属于利用职务便利。相反,颜强借用全套印鉴的行为本身,就说明其无法通过职务之便在其管理职责范围内实现取现的目的。
  2.金光塑印厂的50万元贷款不属于公共财产
  刑法第九十一条规定:公共财产包括国有资产,劳动群众集体所有的财产,用于扶贫和其他公益事业的社会援助或者专项基金的财产。在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产,以公共财产论。这里特别强调,私人财产按公共财产论的前提是管理、使用和运输的主体必须是国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体。根据最高人民法院、最高人民检察院2010年11月联合下发的《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》的规定,国有公司、企业不仅仅是国有独资或者全资公司、企业,还包括国家参股公司、企业,即国家出资公司、企业即可。
  本案中,金光塑印厂的50万元借款已于办理借款手续当日即2005年9月23日划入其基本存款账户。对银行而言,该笔借款合同已经履行完毕,50万元的性质已经从银行管理的资产变为金光塑印厂对银行的债务;对金光塑印厂而言,该50万元已成为企业资产的一部分;对金平安而言,50万元已成为其储蓄存款的一部分,同时其开始承担履行对银行还本付息的合同内容。质言之,50万元已不属于国家出资企业管理、使用或者运输中的私人财产。因此,本案中被支取的50万元中的47万元属于金光塑印厂(金平安)的财产,受到侵犯的是金光塑印厂私有财产的所有权。故50万元不属于公共财产的性质,颜强的行为没有侵犯公共财产的所有权。
  (三)颜强的行为同时符合盗窃罪和票据诈骗罪的构成要件,应当以票据诈骗罪论处
  1.颜强的行为符合盗窃罪的构成要件
  (1)从犯罪行为侵犯的客体看。当时贷款已到金光塑印厂(金平安)账户上,塑印厂对贷款具有财产所有权,颜强支取金平安贷款的行为侵犯的是塑印厂的财产所有权,此也为已生效的民事判决所认定。
  (2)从主观故意看。颜强一直不供认取走或者使用贷款的事实,可见颜强没有归还该笔贷款的主观意思和客观行为,具有非法占有的目的。
  ……
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目录

【指导案例】
田军祥等以危险方法危害公共安全、妨害公务案[第856号]
——如何区别对待犯罪后为逃避法律制裁引发与醉驾引发的以危险方法危害公共安全案件的量刑周川
龚某交通肇事案[第857号]
——“交通肇事后逃逸”情节的认定李冰
马国旺交通肇事案[第858号]
——对致人重伤交通肇事案件中的逃逸行为如何评价温小洁
李清假冒注册商标案[第859号]
——假冒注册商标后又销售该假冒商品,但销售价格无法查清的,如何认定非法经营数额德格德徐雷
顾娟、张立峰销售假冒注册商标的商品案[第860号]
——商标权利人出具商品真伪鉴定意见的证据属性及其审查唐震
颜强票据诈骗案[第861号]
——城市信用社工作人员,采取欺骗手段取得客户印鉴后,以现金支票的形式将客户账户内的资金取出非法占有的行为如何定性曲晶晶苏哲孙明
于润龙非法经营案[第862号]
——未经许可从事非法经营行为,但审理期间相关行政审批项目被取消的,如何定性刘晓虎
张虹飚等非法经营案[第863号]
——利用POS终端机非法套现的行为定性以及非法经营犯罪数额的认定孙炜范莉徐克兵郁松
王后平非法经营案[第864号]
——挂靠具有经营资质的企业从事药品经营且不建立真实购销记录的,如何定性王瑞琼
曾国坚等非法经营案[第865号]
——组织、领导传销活动尚未达到组织、领导传销活动罪立案追诉标准,但经营数额或者违法所得数额达到非法经营罪立案追诉标准的,能否以非法经营罪定罪处罚林福星姜君伟
陈志故意杀人、劫持汽车案[第866号]
——杀人后劫车逃跑的行为如何定性刘然
朱斌等强迫劳动案[第867号]
——强迫劳动罪与非罪的认定赵俊甫李德萍
李培峰抢劫、抢夺案[第868号]
——“加霸王油”的行为如何定性任素贤秦现锋
刘晓鹏、罗永全贩卖毒品案[第869号]
——如何把握非法言词证据的认定标准与排除程序杨继伟段凰
郑小明等组织卖淫、协助组织卖淫案[第870号]
——协助组织卖淫罪中“情节严重”的认定曾鸣何东青
黄友强贪污案[第871号]
——在不同证据所证内容存在矛盾的情况下,如何判断案件全案证据是否确实、充分薄其红张宁
曹建亮等职务侵占案[第872号]
——村干部侵吞土地补偿费的如何定性康瑛马宇舟
【立法、司法规范】
全国人民代表大会常务委员会
中华人民共和国老年人权益保障法
中华人民共和国旅游法
中华人民共和国特种设备安全法
中华人民共和国消费者权益保护法
最高人民法院最高人民检察院
关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释
《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》的理解和适用黄应生
关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释
《关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》的理解与适用最高人民法院刑事审判第三庭
【刑事政策】
努力让人民群众在每一个司法案件中都感受到公平正义
——在全国高级法院院长座谈会上的讲话周强
【审判释疑】
反复将同一物品出卖给他人后又偷回的行为如何定性及犯罪数额的认定《刑事审判参考》编辑部
【经验交流】
关于当前宏观调控背景下江苏省涉高利贷违法犯罪情况的调研报告江苏省高级人民法院刑二庭
【实务探讨】
庭前会议程序若干疑难问题研究戴长林
【疑案争鸣】
林某等敲诈勒索、抢劫案
——行为人共谋冒充民警敲诈他人,在抓捕过程中搜取被害人钱财之后,又以将被害人送交公安机关关押为由迫使被害人交出数额巨大财物的行为,如何定性
【2012年最高人民法院获奖裁判文书及点评】
一等奖文书
许迈永受贿、贪污、滥用职权案
——最高人民法院刑事裁定书点评刘琳琳
二等奖文书
李长战犯故意杀人、抢劫案
——最高人民法院刑事裁定书点评韩维中
胡建明犯抢劫案
——最高人民法院刑事裁定书点评韩维中
巴长生抢劫、强奸案
——最高人民法院刑事裁定书点评李勇
三等奖文书
龚革故意杀人案
——最高人民法院刑事裁定书点评周川
李如杰故意杀人案
——最高人民法院刑事裁定书点评李勇唐俊杰
周银标强奸案
——最高人民法院刑事裁定书点评薛淑兰
徐道红故意杀人案
——最高人民法院刑事裁定书点评陈攀

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