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出版时间 :
在遵从与超越之间:社会学视域下刑法裁判规范实践建构研究
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图书来源: 浙江图书馆(由图书馆配书)
  • 配送范围:
    全国(除港澳台地区)
  • ISBN:
    9787511831781
  • 作      者:
    张心向著
  • 出 版 社 :
    法律出版社
  • 出版日期:
    2012
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作者简介
    张心向,南开大学法学院教授、法学博士(社会学专业)、博士生导师、刑法教研室主任、中国法学会刑法学研究会理事、国际刑法协会中国分会理事。主要从事刑法学、法社会学的教学科研工作。主要学术成果:专著一部,论文三十余篇。
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内容介绍
    如果从“生成结构主义”的视角观察,刑法规范实际上是一种“被建构的结构”和“建构中的结构”,具有两种不同的形式侧面:一是被立法程序创制的刑法规范——刑法文本规范;二是被司法过程建构的刑法规范——刑法裁判规范。刑法裁判规范是刑法文本规范在司法实践中的“再加工产品”,在规范与事实的互相型构中借助价值判断与逻辑推理完成其证立过程。价值判断主要表现为一种社会危害衡量,这种社会危害衡量不是刑法规范意义上的精准量度,而是社会生活意义上的模糊评估。通过危害衡量确定建构裁判规范的基本框架,并对各种法源材料进行配置、整合。逻辑推理主要表现为以概念思维为基础的演绎推理和以类型思维为基础的类比推理。规范与事实之间存在完全匹配关系案件的裁判规范建构,一般适用演绎推理的涵摄——推论模式,规范与事实之间存在部分匹配关系案件的裁判规范建构,一般适用类比推理的归类——等置模式。由此,我们才得以发现刑法规范在司法适用中,被法官“刻意掩饰”起来的裁判案件的真正依据及论证过程,其在能动与克制之间何以可能达致平衡的刑事裁判之精妙与玄机才得以洞悉。刑法规范也正是在这种既被遵从又被超越的运作实践中获得了继续生长的力量,因为法治是规则之治,不是法条之治。
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精彩书摘
    五是二重规范论。该说认为,刑法规范,“是指以指引裁判者定罪处刑为手段,以禁止社会大众实施犯罪为目的的法律规范”(刘志远:《二重性视角下的刑法规范》,中国方正出版社2003年版,第6页),即“刑法规范既是面向裁判者的裁判规范,又是面向一般人的行为规范”(刘志远:《二重性视角下的刑法规范》,中国方正出版社2003年版,第111页)。或者说刑法规范“是裁判规范,同时也是强制规范。即,在发生了具体地充足抽象地、假言地规定的刑法的法律要件的事态时,通过裁判,现实地发动与之相对应的刑罚,拘束犯人。这样,作为这些规范的前提,就预定着诸如.不得杀人’这种要求行为人实施一定的合法行为的行为规范。……它是内在于刑罚法规本身的禁止规范或者命令规范”。而刑法规范还可区分为“评价规范和决定规范(意思决定规范)。前者是从刑法的观点判断某行为是否无价值的规范,后者是命令具体的行为人作出实施服从刑法的行为的意思决定的规范”(大塚仁:《刑法概说(总论)》,冯军译,中国人民大学出版社2003年版,第22页)。
    六是三重规范论。主张该说的学者尽管认为一切规范均示人以行为之准则,刑法自非例外。在定义刑法时,即主张“刑法乃规定犯罪及其法律效果之刑罚的关系之行为规范”(蔡墩铭:《刑法精义》,台湾翰芦图书出版有限公司1999年版,第1页)。但其后又认为刑法还具有强制规范与裁判规范两种区别于其他法律规范的特色(蔡墩铭:《刑法精义》,台湾翰芦图书出版有限公司1999年版,第4~5页)。
    ……
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目录
引论我国刑法规范研究路径检视与反思
一、刑法规范静态研究路径
二、刑法规范动态研究路径
三、刑法规范研究现状反思
第一章 刑法裁判规范之概念解读
第一节 刑法裁判规范之含义
一、刑法规范概念梳理评述
二、刑法规范存在形式分析
三、刑法裁判规范含义界定
第二节 刑法裁判规范之品性
一、形成于规范与事实的互构中
二、存在于不同法源相互博弈间
三、生成于具体案件的裁判过程

第二章 刑法裁判规范之法律渊源
第一节 裁判规范之制定法法源
一、刑法规范性质之法源
二、非刑法规范性质之法源
三、准制定法性质之法源
第二节 刑法裁判规范之非制定法法源
一、刑事政策之非制定法法源
二、法学家法之非制定法法源
三、已决判例之非制定法法源

第三章 刑法裁判规范之建构路径
第一节 案件事实与规范建构
一、案件事实与规范解读
二、案件事实与规范发现
三、案件事实与规范确立
第二节 裁判过程与规范建构
一、裁判理念与规范建构
二、裁判行为与规范建构
三、裁判主体与规范建构

第四章 刑法裁判规范之证成方法
第一节 价值判断与危害衡量
一、司法裁判之价值判断
二、价值判断之危害衡量
三、危害衡量之裁判功能
第二节 逻辑证成与规范确立
一、司法裁判之思维模式
二、规范类型及证成方法
……
参考文献
致谢
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