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作者简介

陈本寒，1963年12月生，安微和县人。1985年做毕业于武汉大学法律系法学专业，获法学学士学位；1991年毕业于武汉大学法学院民商法专业，获法学硕士学位；2001年毕业于武汉大学学院国际私法专业，获法学博士学位。现在为武汉大学法学院民高法专业教授、博士研究生导师，并担任湖北省法学会理事，武汉市法学会理事等职务。任职期间，先后主持或参与了国家社会科学基金项目和司法部课题项目的研究工作。主持编写了《担保法通论》、《商法通论》、等五部著作；参与编写了《比较民法学》、《现代物权法专论》等五部著作；在《中国法学》、《现代法学》、《法学评论》、《国际法与比较法论丛》等国家权威和核心期刊上，先后发表了《担保物权的立法定位与体系构建之探讨》、《不动产担保制度比较研究》、《动产担保制度比较研究》、《共同抵押制度之探讨》等论文二十余篇。现主要从事物权法研究。

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内容介绍

《担保物权法比较研究》共七章： 第一章生点分析了传统担保物权立法与近现代担保物权立法在价值取向上的差异，并就支撑两种不同价值取向的附随性理论和独立性理论进行了全面的评析。同时，对我国担保物权的立法价值取向进行了检讨。 第二章主要介绍了各国学者对担保物权性质的不同认识，以及各国立法对担保物权制度的不同定位和体系设计，并就我国未来立法中对担保物权的立法定位与体系构建问题，提出了建议。 第三章重点阐述了各国在不动产担保的种类设计、登记公示制度和公示效力问题上存在的差异。在此基础上，就如何克服我国不动产担保立法的缺陷，提出了相关的建议。 第四章详细阐述了各国在动产担保的种类取舍、公示方法和效力问题上存在的差异，以及产生这种差异的原因，并就我国立法对于上述问题应取的立场，特别是关于动产抵押和法定担保物权应取的态度，阐述了作者的看法。 第五章围绕非典型担保中的让与担保制度和所有权保留制度，重点阐述了各国立法、学说和判例在非典型担保的法律构造、设定、公示及其效力问题上的不同观点和做法，并就我国立法对非典型担保应取的态度和建立我国非典型担保制度应注意的几个问题，阐述了作者的观点和建议。 第六章主要围绕各类典型担保之间、典型担保与非典型担保之间的竞合效力问题，分析了各国立法或判例的不同规定和解释。在阐述担保物权竞合效力基本理论的基础上，针对我国担保物权竞合立法不完善之处，提出了相应的立法和修改建议。 第七章在介绍各国关于涉外物权法律适用的立法和学说的基础上，阐述了物之所在地法原则在担保物权法律适用问题上的运用，并对我国学者起草的《中华人民共和国国际私法》的相关条文进行了评析，就如何完善我国涉外担保物权的法律适用问题，阐述了作者的观点。

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精彩书摘

第三，独立性理论借助于物权无因性原则和物权公示的公信力原则，在担保物权移转过程中，维护了交易的动态安全。无论是附随性理论，还是独立性理论，均承认担保物安在具备一定条件时，可以移转给第三人，但对于“一定条件”的理解是不一样的。如前所述，在附随性理论看来，担保物权的移转应当具备以下三个条件：（1）主债权和担保物权的有效存在；（2）办理法定的移转登记手续；（3）担保物权必须与主债权一并移转，而不得将两者分离单独转让。从以上条件中我们不难看出，由于强调担保物权的移转必须办理登记，这对于第三人了解担保物的权利归属和物上负担的真实情况无疑是有积极意义的。正是在这个意义上，我们说，附随性理论借助于物权公示原则，维护了财产交易的静态安全。但是，在采纳附随性理论的国家，由于强调担保物权与主债权共命运，否定物权行为的无因性，这样，一旦主债权因有瑕疵而无效或被撤销时，随主债权一并转让的担保物权也会随之无效；虽然采附随性理论国家的立法也主张物权公示原则，但公示只产生对抗效力，而无公信力可言，在主债权或担保物权有瑕疵的情况下，受让担保物权的人（即善意第三人）也无法基于对担保登记的信赖而取得该担保物权，这对维护财产交易的动态安全显然是不利的。而依照独立性理论，担保物权与主债权绝缘而存在，设定或移转担保物权的行为是一种典型的物权行为，具有无因性的特点。即使被担保债权因有瑕疵而无效，对担保物权行为的效力也不会产生什么影响，受让担保物权的人仍可有效 地取得该担保物权。同时，由于德国民法关于流通抵押登记公信力的规定，不仅及于抵押权本身，也及于被登记的债权，因此，在流通抵押下，即使债权未成立，信赖登记簿上的债权记载而受让抵押权者，仍能取得该债权和抵押权。由此观之，独立性理论更有利于维护财产交易的动态安全。 第四，独立性理论借助于不动产担保与证券的结合，实现了土地债务和流通抵押的证券化，反映了在现代经济条件下，财产证券化的发展趋势。独立性理论提出不动产担保物权应成为不依附于其他权利而存在的独立的财产权并不是目的，其目的在于使这种财产权能够在不同主体间自由转让，从而使不动产担保权可以直接成为投资的客体。为了达到这一目的，德国民法借助于不动产担保权与证券的有效结合，将土地债务变为土地债务证券（Grundschuld brief），将流通抵押变为抵押证券，从而实现了担保物权的证券化。这对于担保物权制度来说，具有非常重要的意义，表现在：（1）不动产担保物权的证券化，使得不动产担保物权在形式上取得了动产的形态，可以通过“合意+交付”的方式实现不动产担保物权在不同主体间的自由转让，从而避免了附随性理论支配下的保全担保，每一次转让都必须办理变更登记的繁琐手续，降低了登记费用，加快了担保证券的流通速度。（2）不动产担保物权的证券化，强化了该权利的独立性，为满足不动产担保物权人以该权利投资的需求，提供了制度保障。 ……

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前言 第一章担保物权的立法价值取向 第一节传统担保物权的立法重心 一、罗马法担保物权的立法重心 二、日耳曼法物的担保制度的立法重心 （一）日耳曼古质（Aeltere Satzung） （二）日耳曼新质（Jungere Satzung） 三、早期英国法财产担保的重心 第二节近代担保物权的立法价值取向 一、大陆法系国家担保物权立法的价值取向 （一）法国法——担保物权的附随性理论 （二）德国法——不动产担保的独立性理论 二、近代英美法国家财产担保制度的价值取向 第三节现代担保物权立法的价值取向 一、瑞士法——对德国法的承继 二、日本法——附随性缓和理论 （一）日本担保物权立法是对法国法的承袭 （二）日本不动产担保立法承袭附随性理论的原因 （三）日本附随性缓和理论的含义及对立法和实务的影响 （四）附随性缓和理论存在的弊端 三、现代英美法国家财产担保制度的价值取向 （一）英国法 （二）美国法 第四节旧中国担保物权立法的价值取向 一、旧中国担保物权的立法重心 二、我国台湾地区的现行司法实务和 学说对附随性原则的缓和解释 第五节新中国担保物权立法价值取向之检讨 一、我国现行担保物权制度在价值取向上存在的问题 二、我国学者对担保物权立法价值取向的主张 三、对我国担保物权立法价值取向的几点思考 第二章担保物权制度的立法定位与体系构建 第一节关于担保物权性质的争议 一、债权说 二、物权说 三、中间权利说 第二节担保物权的立法定位 一、法国式 二、德国式 第三节担保物权制度的体系构建 一、民商分立式 二、民商合一式 第四节旧中国担保物权制度的立法定位和体系 一、旧中国担保物权的立法定位 二、旧中国担保物权的立法体系 第五节我国现行担保物权的立法定位 和体系构建之检讨 一、新中国担保物权的立法定位 二、新中国担保物权的立法体系 三、对我国担保物权制度立法定位和体系构建问题的思考 （一）我国学者对担保物权立法定位和体系构建问题的看法 （二）对我国担保物权立法体系构建问题的几点思考 第三章不动产担保 第一节不动产担保的种类和特点 一、大陆法系国家不动产担保的种类及特点 （一）不动产抵押权 （二）不动产质权 （三）不动产优先权 （四）不动产留置权 （五）土地债务和定期土地债务 二、英美法国家不动产担保的种类及其特点 （一）按揭（Mortgage） （二）财产上负担（Charge） （三）不动产留置权（Eguitable Lien） 第二节不动产担保的公示制度 一、不动产担保登记的性质和机关 二、不动产担保登记的内容 三、不动产担保登记的程序 第三节不动产担保公示的效力 一、大陆法系国家关于不动产担保登记效力的不同立法例 二、英美法国家关于不动产担保登记效力的规定 三、公示对未登记事项的效力 第四节特殊不动产担保 一、共同抵押 二、最高额抵押 三、所有人抵押 第五节我国不动产担保制度之检讨 一、我国不动产担保立法存在的缺陷 二、完善我国不动产担保制度的几点思考 第四章动产担保 第一节动产抵押权 一、有关国家和地区对动产抵押的态度 二、动产抵押的公示及效力 三、动产抵押的标的物 第二节动产质权 一、动产质权的种类 二、动产质权的公示 三、动产质权的效力 第三节动产留置权 一、各国立法对留置权性质的不同认定 二、各国立法对动产留置权成立要件的不同要求 三、各国立法对动产留置权行使要件的不同规定 第四节动产优先权 一、各国立法对优先权性质的不同认识 二、动产优先权的适用范围 三、动产优先权的效力 第五节我国动产担保立法之检讨 一、我国现行动产担保立法存在的问题 二、完善我国动产担保立法的几点设想 第五章非典型担保 第一节让与担保 一、让与担保在主要国家和地区法制中的演进 （一）德国让与担保制度的演进 （二）日本让与担保制度的演进 二、各国关于让与担保法律构造的判例和学说 三、让与担保的设定 四、让与担保的效力 第二节所有权保留 一、所有权保留制度在主要国家和地区法制中的演进 二、所有权保留的性质和特点 三、所有权保留的设定 四、所有权保留的效力 第三节建立我国非典型担保制度的法律思考 一、我国立法对非典型担保制度应取的态度 二、建立我国非典型担保制度应注意的几个问题 第六章担保物权的竞合 第一节优先权与其他担保物权的竞合 一、优先权与抵押权的竞合 二、优先权与质权的竞合 三、优先权与留置权的竞合 第二节抵押权与其他担保物权的竞合 一、抵押权与质权的竞合 二、抵押权与留置权的竞合 第三节质权与其他担保物权的竞合 一、质权相互间的竞合 二、质权与留置权的竞合 第四节非典型担保与典型担保的竞合 一、让与担保与典型担保的竞合 二、所有权保留与典型担保的竞合 第五节完善我国担保物权竞合立法的法律思考 一、我国担保物权竞合立法存在的缺陷 二、完善我国担保物权竞合立法的几点建议 第七章涉外担保物权的法律适用 第一节涉外物权法律适用的一般原则 一、一般原则的演变 二、一般原则的适用范围 三、一般原则适用的例外 第二节物之所在地法原则在动产担保中的运用 一、典型动产担保的法律适用 二、非典型动产担保的法律适用 第三节对我国涉外担保物权法律适用立法的评价 一、我国涉外担保物权法律适用立法存在的缺陷及其原因 二、对我国《国际私法》（示范法）相关内容的评价 主要参考文献 后记

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