作者|费尔南达·皮里 Fernanda Pirie

牛津大学法律人类学教授。她使用民族志和历史学方法来研究比较法律实践和文本，主张建立一种新的秩序人类学，既涉及秩序的理论又涉及秩序的历史。

译者|李立丰

吉林大学匡亚明特聘教授，吉林大学理论法学研究中心、法学院博士生导师，曾任日本早稻田大学访问学者、日本关西学院大学法学部客员教授等学术职务。发表相关论文、译文60余篇，其中多篇被《新华文摘》《中国社会科学文摘》《人大报刊复印资料》全文转载，已出版4部个人专著，40余部英文、日文译著。2018年当选第三届吉林省十大杰出中青年法学家。

历史上的统治者都用法律来维持秩序，但是法律不仅仅是权力和社会控制的工具，法律还让普通人有了表达个人期待的机会。

牛津大学法律人类学教授费尔南达·皮里追溯了古往今来、存在于世界主要文明的复杂法律体系的兴衰，同时展示了普通人是如何借助法律来定义社区、规范贸易和建设文明的。

皮里认为，真正将人类团结在一起的是我们对法律能够产生正义、对抗压迫、从混乱中创造秩序的信念。

序言 法之应许

1497年，葡萄牙探险家瓦斯科·达·伽马绕过好望角进入印度洋。他奉命开辟海上通道，打通连接富庶东半球的贸易网络。借由这趟冒险之旅，欧洲人大开眼界，终得窥见亚细亚大陆的丰饶与富庶，领略其完备的商业网络和技术成就，以及严密的治理结构和法律体系。葡萄牙探险者在印度西海岸的卡利卡特下锚。这座港口每天吞吐着大量谷物、糖、香料、咖啡、布匹、金属和马匹。往返于“香料群岛”、印度平原、东非乃至阿拉伯湾各个港口的商船在此中转。希望开展贸易的达·伽马迫不及待地前往当地统治者的宫廷觐见。扎莫林王室对欧洲人奉上的礼物不屑一顾，想让他们卷铺盖走人。但葡萄牙人决心已下，一番威逼利诱之后，他们终于得以在印度海岸建立起贸易据点。

步达·伽马后尘纷至沓来的欧洲商人和冒险家，被中国商人贩运而来的精美商品惊得目瞪口呆，被伊斯法罕和德里等地穆斯林的奢华宫廷迷得神魂颠倒，对古代亚洲律法的种种传说也颇感兴趣。在遥远的都城北京，中国统治者所推行的法律制度甚至可以上溯至公元前3世纪。卡利卡特的扎莫林王室和其他印度统治者一样，对婆罗门言听计从，而这些宗教学者的建言，往往参考了法论（Dharmashastra）。这些有着数百年历史的法律文本，起源于印度吠陀时期的哲学仪轨。穆斯林中的法律专家们参考的，则是7世纪前后出现的、以安拉使者穆罕默德所作圣训为基础、内容涵盖甚广的法理文本。在苏丹的法庭上，训练有素的法官主持司法活动，学者发表法律意见，法学家们就古代法律文本展开深奥的辩论。在法律成熟度方面，欧洲人相形见绌。他们所遵从的，充其量只不过是些混杂着罗马法理残余的地方习惯和个案判决的大杂烩。

18世纪初，一切都开始改变。清政府建立起了强大的王朝。莫卧儿皇帝沙·贾汗修建了泰姬陵，并在印度各地砌筑四通八达的道路网络。奥斯曼帝国剑锋直指维也纳。但此时，亚洲的政治体制亦已显露颓势。法国哲学家孟德斯鸠虽然仍对中国成熟稳定的法律体系表示钦佩，但他同样谴责其君主专制。启蒙思想家试图说服欧洲统治者，让他们相信自身奉行的政治制度遵循最为理性的原则，法律制度则有力地保障了私有财产制度。而且，随着自身工业和军事成就超越亚洲，欧洲统治者愈发相信，欧洲的政治、教育和法律体系独步全球，领先世界。在他们看来，伊斯兰教法学家的复杂学术、印度婆罗门的学问，以及中国的浩瀚法典，尽是些缺乏理性、腐朽不堪的东方糟粕。

如今，世界各国的法律体系，几乎皆以18、19 世纪欧洲国家的法律体系为蓝本。在二百余年的殖民统治中，它们向全世界输出和强加了自己的法律制度，形塑了一个由边界分明的国家组成的全新国际秩序。时至今日，人们已然认为，在联合国占据一席之地的各国领导人，应该捍卫独立自主的立法与司法体系，维护民主、人权和法治。但在漫长的人类文明史中，国家及国家制定的法律体系崛起并占据主导地位，不过是晚近才成形的局势。欧洲法律所取代的，是达·伽马到访印度时早已存在，甚至还曾被罗马人仿效的古老律法。当今世界大多数法律体系的形成，绝非历史的必然。

历史上的大多数法律，都与人们眼中现代国家的法律标准范式相去甚远。它们并不总是以固定的领土边界为界限，而是经常与商人或宗教学者一道前往新的天地，并与当地的习惯和规则共存、混同适用。更重要的是，法律和宗教往往没有区别。特别是在印度教、犹太教和伊斯兰教传统中，法律规则已经不知不觉地化为道德与宗教指南。许多古老的乃至某些直到最近依然适用的法律，根本无视效率、权威和效力等基本要求。历史上，许多法官视统治者制定的法律为无物，大量立法从未得到执行。然而，那些高度不切实际的法律规定，仍被无比仔细地抄写在价格不菲的羊皮纸卷上，或者被一笔一画镌刻在石板和泥板之上，即便它们实际上无助于社会的平稳运行。历史学家们一再猜测古代法律的创设意图。有时，这些法律似乎只是在试图复制某个更古老或更伟大的文明，然而，达·伽马遇到的中国商人、印度国王和穆斯林苏丹，都对古代法律制度所设定的规则敬畏有加。他们所奉行的法律，也只是自四千多年前首次出现以来屡试不爽的统治术的最新示例。

最古老的法典出自美索不达米亚，那是一片夹在底格里斯河和幼发拉底河之间的沃土，大体位于今伊拉克境内。公元前3000年，乌尔王命令书记官在一块泥板上刻下法典，并借此昭告四方，应许其民，施以正义。几个世纪之后，位于中原地区的华夏领袖在竹简和青铜器上刻下表意的象形文字，列出一长串严刑峻法。他们的继任者采取了同样的方法，以训诫人数不断膨胀的臣民。与此同时，在恒河平原，印度学者正在根据吠陀的古老智慧制定宗教仪轨。公元早期，婆罗门将梵文字符刻在贝叶上，创造了印度教法的基础文本，也就是法论。后来的印度教领袖们走遍整个南亚，努力说服像卡利卡特的扎莫林王室这样的统治者遵循印度教仪轨，推行印度教法，希望借此引导一众信徒走上道德之路。

美索不达米亚、中国和印度的基本法律体系，在语言、逻辑和目的上各不相同。美索不达米亚国王承诺为人民伸张正义，制定了普通人至少在理论上可以参照适用的行为规则。中国统治者通过设立刑罚制度，维持开疆拓土后的社会秩序。印度婆罗门则试图引导普通人信奉教法，也就是印度教传统所捍卫的宇宙秩序。尽管上述三大法律体系都堪称独树一帜，但如果综合来看，它们为后续出现的各种法律提供了某种共同的范式。可以说，现代国家的最高成就，便是在当今主导世界的法律体系中融入这三大传统法律体系的要素，但这一切直到好多个世纪后才得以发生。这些传统法律体系形成的同时，立法技术也传播开来，它们鼓舞着志向迥异的国王和统治者，也为更基层的地方领主、村镇乃至宗族成员所接受。

最早的法律相当实用且世俗。从表面来看，立法服务于试图管理复杂社会的统治者，法律中有相当一部分涉及人们的共同生活，比如杀戮、伤害、盗窃和通奸等情形所引发的各种紧张关系。就像人类历史上大多数时期那样，这一时期的法律还规范了财产的使用，以及产权、继承、家庭关系和对儿童的责任。在很长的一段时间里，法律会被用来应付奴隶制所导致的恶果，也会制定用赌咒发誓、酷刑试炼等方式解决争端的规则。千百年来，统治者逐渐意识到，法律是管理海量国民的有效工具。中国皇帝、印度王公和伊斯兰哈里发都曾进行人口普查，测绘田地牧场，并使用法律对家庭进行分类、征收赋税，以及组建军队。村民或宗族会议往往也会制定乡约，以规范社会行为，解决争端。

然而，早期法律创制者的目标却并非仅限于实用。美索不达米亚国王将立法包装在宏伟的宣言中，向人民承诺践行社会正义的同时，也在祈求诸神的恩惠。古代中国皇帝宣称他们通过执行法律来维持寰宇秩序。印度的婆罗门解释说，他们建立规则，旨在引导人们按照印度教法的要求行事，而这正是世界的理想秩序。其他一些受人尊崇的法律往往也以相当令人费解的方式脱离实际，包括从《旧约》衍生而来的教法原则。尽管受到美索不达米亚传统的启发，即立法乃是世俗统治者的工作，但以色列的祭司所追求的，显然是宗教目标。

《摩西五经》，或称《妥拉》，系《圣经》的前五卷。其为我们所熟知的文本形式，大概形成于公元前9世纪到前5世纪之间。它描述了摩西带领人民走出险地后，如何设定关于敬拜、献祭和祭祀的规范，以及一套极其复杂的饮食规则。这些规定禁止以色列人吃“可憎恶”的东西，即不洁的牲畜鱼鸟，由此产生了一系列问题，此后一直困扰着教法学者。希腊哲学家怀疑这些规定是出于医疗目的而制定的，意在防止犹太人食用不安全的肉类。但是，为什么打着健康甚至口味的旗号，就可以要求以色列人避免进食蜥蜴、鼹鼠、鳄鱼和大多数带翅膀的昆虫（尽管不是全部）？食用野兔又招谁惹谁了？伟大的犹太神学家迈蒙尼德对寻找其意义感到绝望，宣称“那些费尽心机为这些详细规则寻找理由的行为，在我看来，是毫无意义的”。另一些人则认为，这些教法条文当属早期规则的混合体，起初带有卫生、审美或宗教目的，甚至可能只是一套规训体系，要求虔诚的犹太教徒遵守纪律、不假思索地服从。但《利未记》的作者显然热衷于推动建立一个有序的社会，那么，他们为什么要制定这样一份不合逻辑的言行条目呢？答案只有从更为宏观的立法目的中才能觅得。例如，不少犹太教法规则都提倡身体的完美，所以残疾人不能担任祭司。这些规则还要求信仰的纯洁性。比如犹太人必须以正确的方式吃饭、睡觉、穿衣乃至做爱；又比如战士营地必须与军事工程分开，以避免被污染、影响；还比如犹太人被告知，他们不应该把牛和驴拴在一处，也不应该把羊毛和亚麻织在一起。这都是为了避免混淆不同的类别。也就是说，法律告诉以色列人如何通过分门别类，从物质和精神层面区分洁净和不洁，从而过上神圣的生活。

从宏观目标的角度，就可以理解犹太教法对洁净与不洁的区分。在犹太人生活的地区，作为基本食材的肉牛、绵羊和山羊，都属于反刍类偶蹄动物，因此，它们的特征被犹太祭司作为定义动物洁净与否的分类标准。于是，一些野生动物也被列入洁净的范畴，比如羚羊和山羊。但不是所有家畜都能获此待遇，其中最重要的例外便是猪。祭司还宣称，没有鳞鳍的鱼，会飞的四足动物，用手一般的肢体行走的动物，以及任何成群结队的动物，都是可憎恶的。在他们看来，牲畜就应该行走，鱼儿就应该游水，禽鸟就应该飞翔；跳跃近似于行走，因此蚱蜢、蟋蟀和某些蝗虫是洁净的，但成群飞舞的虫类基本是不洁的。无论上述决定背后的理由是什么，对于规则制定者而言，区分洁净与不洁，远比避免犹太教徒进食不洁之物重要得多。借此，可以将犹太人作为遵行神圣立法的族群，与非犹太的外邦人区分开来。在这些区分背后，是一个自视为被上帝选中的民族的宗教愿景。

在发展自身宗教传统时，印度教、犹太教、伊斯兰教和基督教学者均制定了详细且广泛的教法。在中世纪的欧洲，政教之间存在裂痕，结果是将现代法律与宗教律法区别开来。但对于这些世界主要宗教的早期立法者（early lawmaker）来说，这种区分显然毫无意义。

受到上述文明的启发，其他一味追求政治目标的立法者，在一系列似乎同样不切实际的法律中，提出了建构社会秩序的愿景。在7、8世纪，居住在中国西部广阔高原上的吐蕃，尚处于动辄彼此交恶的部族割据状态，后来，松赞干布横空出世，统一各部，远交近攻，最终开创了吐蕃帝国，并设立了司法及行政机关。几乎可以肯定，在制定法律时，松赞干布和他的继任者都深受中原帝王治国理政之策的启发。我们对这一时期的了解，很大程度上要归功于敦煌藏经洞里保存的文件。敦煌是丝绸之路南线的重要驿站，而这座藏经洞从11世纪开始一直保持封闭状态，直到20世纪才被当地的学者发现。1907 年，原籍匈牙利的英国探险家奥雷尔·斯坦因抵达敦煌藏经洞，发现了近4万份用汉语、藏语和亚洲其他语言书写的档案文献。这位英国人欺骗了当地的看守，从而获准进洞。他花了好几天时间在灯笼与火把下翻阅书卷，最后将其中最重要的文献洗劫一空。流落他乡的敦煌文书如今大多收藏在巴黎和伦敦的博物馆。在这些珍贵的文化宝藏中，历史学家发现了一些古老的吐蕃法律。

有两条吐蕃律令规定了某人在猎场受伤时应被支付的赔偿金，包括一长串根据犯罪者和受害者的身份进行分级的赔偿条目。在犯罪者和受害者身份等级相差不大的前提下，杀死大尚论，需要支付赔命价一万两；杀死佩戴玉告身者，需要支付赔命价六千两；杀死佩戴金告身者，需要支付赔命价五千两；杀死佩戴颇罗弥告身者，需要支付赔命价四千两；杀死佩戴银告身者，需要支付赔命价三千两；杀死佩戴黄铜或红铜告身者，分别需要支付赔命价二千两和一千两；而杀死两类平民，则只需要支付赔命价三百两和二百两。但是，如果你杀死了地位显著高于自己的人，或者对方只是受了伤（尽管伤势的严重程度似乎没有影响），又或者如果你能证明这一切纯属意外，情况就大不相同了。身份区分的逻辑显而易见：贵族的生命比奴仆的生命更有价值。但需要注意的是，这些赔命价的差异似乎过大，细节更复杂到不切实际的地步。尽管吐蕃的国王们都希望效仿他们的中原邻居，但吐蕃社会显然无法按照如此森严的等级来划分。在辽阔的高原上，统治者只能依靠部族头领来管理人口，并通过骑兵的接力传递，远距离传达命令和收发信件。由此，这些法律只象征着吐蕃人想要建立的等级制度，以及他们想象中的治理模式。借助立法，他们描绘出一个更为宏大、更为统一的文明。但这只不过是未来文明的愿景，而非现存秩序的白描。

在法律表面功用的背后，往往隐藏着更为宏大的愿景，古代如此，现代亦然。美国宪法最初的目标仅仅是在各州之间建立一套切实可行的协调和治理体系，但它很快就被涂抹上神话色彩，成为美国梦的象征。有时，它被描述为“公民宗教”的根基，其原稿被小心翼翼地保存在华盛顿的恢宏建筑中供人瞻仰，后者甚至被一些人形容为“圣所”。美国宪法所象征的，是美国的基础和秩序，而它也启发了世界各地的仿效者。在成功争取独立之后，大多数后殖民国家为了保护羽翼未丰的民主，也制定了全新的宪法。每一部新宪法，都在彰显新政府的合法性及其参与重塑当今世界秩序的主张。这些新兴国家往往缺乏法院系统、专业资源和执行宪法条款的政治意愿，然而，他们所拟订的法律文本，却清楚无误地展现出国家在政治层面的成熟、主权层面的独立，也表明其领导人可以成为联合国的座上宾。这样一来，宪法制定，与古代国王在石板上凿刻冗长的法律条目（似乎名存实亡）昭告四方并无太大区别，实质上也与中世纪统治者的做法类似—后者在百姓普遍大字不识且纸张昂贵的情况下，特意委托专人誊写抄本列出不切实际的详细赔偿条目。所有人，都在渴望建构某种更为宏大的秩序。

…………

引言 法之应许 1

第一部分 秩序的诸种愿景

第一章 美索不达米亚与神圣之所 15

第二章 印度婆罗门：宇宙的秩序 39

第三章 中国的帝王：法典、刑罚与官僚制度 60

第四章 代言人与法学家：古罗马的智力追求 81

第五章 犹太和伊斯兰教法学者：世界的教法之路 102

第六章 欧洲的君主：罗马衰亡后的司法与习惯 122

第二部分 文明的承诺

第七章 在边缘：基督教和伊斯兰教之外的立法活动 145

第八章 恪守教法：印度教、犹太教和伊斯兰世界 169

第九章 中古时期中国的国法与天道 192

第十章 中世纪欧洲的司法与习惯 211

第十一章 审判之难：发誓、神判与证据 232

第三部分 世界之治

第十二章 从王国到帝国：欧洲与美洲的崛起 255

第十三章 殖民主义：法律输出 275

第十四章 在国家的阴影下：现代世界的伊斯兰教法 297

第十五章 背道而驰：部族、村镇、网络与帮派 319

第十六章 超越国界：国际法 340

结论 众法之治 361

致谢 371

注释 375

参考文献 423

插图声明 451