张竟一：中国人民大学法学硕士，先于北京市通州区人民法院从事民商事审判工作，后在信达金融租赁有限公司从事法务和不良资产处置工作，现于某省金融资产管理公司（地方AMC）担任风险合规部负责人。具有法律行业和金融行业的跨界经历，擅长民商事纠纷解决和金融不良资产处置工作，并在工作之中、之余，专注于民商事实体法律、民事诉讼程序的理论和实务研究工作。

　　本书从一个法律人的角度，对融资租赁相关的法律制度、理论和实务问题进行较为全面的分析，内容涵盖融资租赁概述及交易模式介绍、融资租赁合同效力、租赁物范围、当事人的权利义务、合同解除、承租人破产和特殊形式的融资租赁等方面，并结合实践中出现的法律问题，对四十余篇精选融资租赁典型案例予以评析。

第二节　租赁物的范围界定

　　一、我们需要怎样的融资租赁？

　　在第一章我们已经讨论过，融资租赁产生于20世纪50年代的美国，最初的目的是为企业采购新机器设备进行融资，具有典型的直接支持实体经济的特征。后来融资租赁的金融属性不断扩张。扩张的主要手段，一是售后回租，二是租赁物范围的扩大，前者使资金与新设备采购发生分离，后者使得租赁物不再局限于机器设备，房地产、基础设施，甚至无形资产都成为了租赁物，出现了脱实向虚的情况。

　　无论是讨论售后回租的存废，还是租赁物的范围，实质上都是在讨论一个核心的问题，即我们需要怎样的融资租赁？笔者认为，如果从最严格的角度讲，融资租赁就要回归本源，只能是机器设备的直接租赁；如果从中性的角度讲，只要融资租赁的交易有利于经济的发展，具有为实体经济服务的功能，就应予认可。对于售后回租，不应简单地一废了之，对于租赁物的范围，也不应仅仅局限于机器设备。因此，笔者认为不宜严格认定，最早的直接租赁是新设备的采购，具有典型的产能扩张的特点，但往往只有在经济快速增长期，直接租赁才有大的市场，在经济的平稳期，甚至是下滑期，市场上并没有那么多的产能需要扩张，融资租赁业务并无太大的用武之地。相较于其他金融产品，售后回租实际上对实体经济仍具有直接支持作用。因为即使资金并非用于购买设备，但拥有适格“劳动工具”的承租人多数还是实体企业。关于租赁物的范围问题，同样应当秉持支持实业的原则，并非只有机器设备能支持实体经济，不动产等亦能发挥此效用。比如不动产，如果该房屋系实体企业的厂房，则通过厂房融资，企业可以盘活固定资产，有利于其生产经营；再如商业地产，很多人认为商业地产做融资租赁，会使资金流入房地产开发，实际上并非一概如此，如果该商业地产已经建成，不是在建工程阶段，且具有使用的事实，则已经不属于房地产开发阶段，这时的融资租赁业务是有利于商业发展的。

　　综上，笔者建议采取中性态度。在功能上，融资租赁应当首先服务于实体经济；在交易结构上，不仅形式上要符合买卖+租赁的外观，实质上还应当符合第一章讨论过的认定条件；在租赁物的选择上，必须具备两大特征，一是要符合劳动工具的特征，二是所有权能够转移，对于租赁物的范围，不能简单地通过列举的方式规定哪些可以进行融资租赁，哪些不可以，应当根据上述两个特征并结合现行的法律规定作综合的判断。

　　二、租赁物应具备的两大属性

　　（一）租赁物应为承租人的劳动工具——判断是否具有租赁物使用事实的关键

　　要求租赁物为承租人的劳动工具，一方面体现了对租赁物使用价值的利用；另一方面，从事实体生产的企业，在其资产构成中，机器设备（劳动工具）往往都占有很大的比重，能够拿出适格、足额的劳动工具作为租赁物的企业，通常都是实体企业，通过对租赁物的这一限制，实际上也可以甄别承租人是否为实体企业，从而尽量保障资金流向实体经济。

　　以下结合房地产融资租赁的案例，来探讨劳动工具属性的重要性。

　　案例2-1

　　B公司为一家房地产开发企业，开发了一座商业楼，预计1年后可以竣工，且已经取得预售许可，并预售了部分房屋。B公司原计划将商业楼分户出售，但预售情况不佳，因为短期资金压力很大，B公司打算从A金融租赁公司处获取融资，租赁物为商业楼尚未出售的4~6层，市场估值1.2亿。双方协商出了以下两种方案：

　　第一，售后回租模式。A公司与B公司签订融资租赁合同，B公司将商业楼以1亿元的价格出售给A公司（出租人），然后A公司再将商业楼出租给B公司（承租人），设定租期为2年，B公司向A公司支付租金；同时，B公司并未转租房屋，而是继续向消费者预售房屋，接收房款的账户设定监管，实际由A公司控制，每预售一套房屋，A公司就与B公司签署一份补充协议，将预售出去的房屋从租赁物清单中删去。

　　第二，直接租赁模式。A公司与B公司签订买卖合同，出卖人B公司将商业楼出售给出租人A公司，然后A公司再与承租人C公司签订融资租赁合同，将商业楼出租给C公司（C公司与B公司属关联关系）；同时，B公司继续向消费者预售房屋，接收房款的账户设定监管，实际由A公司控制，每预售一套房屋，A公司就与C公司签署一份补充协议，将预售出去的房屋从租赁物清单中删去。

　　以上两种模式，从形式上看虽然都符合融资租赁的交易外观，但实质上都存在一个致命的问题，即上述交易中并无使用租赁物的事实。对承租人而言，商业楼是待售商品，而非劳动工具。上述模式与案例1-4中的模式正好相反，案例1-4中的模式是没有融资，是实打实的独立买卖+独立租赁，而此处是只有融资没有融物。

　　按照《金融租赁公司管理办法》的规定，租赁物应为固定资产，固定资产的一大特征是为了生产商品、提供劳务、出租或经营管理而持有，它是企业的劳动工具和手段，而不能是产品。笔者虽然并不认同将租赁物仅限定为固定资产（关于在建工程做租赁物的问题参考本章第二节），但却认同租赁物的持有目的应当与固定资产的持有目的相一致，租赁物绝不能是待售的商品。房屋可以是劳动工具，比如企业的厂房，但对于非生产企业来说，如房地产企业，其开发的房屋通常属于存货，即待售产品，若要成为融资租赁的对象，则必须有使用房地产的事实，或者由开发商自持，自己做承租人实际占有、使用房屋，或者转租给他人做承租人，但凡是没有租赁物使用事实的，都不能认定为融资租赁关系。

第一编　基本制度

第一章  融资租赁法律概述 / 003

◎内容简介 / 003 ◎法律实务难点 / 003

◎案例评析 / 030 ◎要点总结 / 045

第一节  融资租赁的定义与基本交易模式 / 004

一、典型融资租赁——直接租赁 / 005

二、非典型融资租赁——售后回租 / 006

三、厂商租赁模式与所有权保留的分期付款买卖 / 009

第二节  融资租赁法律关系的认定 / 012

一、主观方面 / 013

二、客观方面 / 013

第三节  融资租赁保证金、服务费、留购价款与首付款 / 018

一、保证金 / 020

二、服务费 / 026

三、留购价款 / 027

四、首付款 / 029

第二章  融资租赁的租赁物 / 048

◎内容简介 / 048 ◎法律实务难点 / 048

◎案例评析 / 083 ◎要点总结 / 096

第一节  关于租赁物范围的立法情况 / 049

一、国内立法 / 049

二、国外立法 / 052

第二节  租赁物的范围界定 / 052

一、我们需要怎样的融资租赁？ / 052

二、租赁物应具备的两大属性 / 054

三、租赁物的物理形态 / 056

四、物件的所有权能够转让 / 061

第三节  关于租赁物是否必须真实存在的讨论 / 075

一、售后回租中的租赁物必须真实存在、自始存在 / 075

二、直接租赁中的租赁物原则上应当真实存在，但并不苛求自始存在 / 076

三、直接租赁与售后回租的模糊状态——定作物的融资租赁 / 081

第三章  融资租赁合同的效力 / 099

◎内容简介 / 099 ◎法律实务难点 / 099

◎案例评析 / 119 ◎要点总结 / 123

第一节  合同效力概说 / 102

一、合同无效、效力待定与可撤销 / 102

二、关于合同未生效 / 106

三、关于通谋虚伪行为 / 107

第二节  融资租赁合同的效力 / 108

一、融资租赁合同的效力 / 108

二、关于名不符实的融资租赁合同 / 113

第四章  当事人的权利义务 / 125

◎内容简介 / 125 ◎法律实务难点 / 125

◎案例评析 / 169 ◎要点总结 / 186

第一节  融资租赁合同当事人的权利义务 / 127

一、出租人的权利 / 127

二、出租人的义务 / 142

三、承租人的权利 / 143

四、承租人的义务 / 147

第二节  买卖合同与融资租赁合同的关系 / 155

一、租赁物的瑕疵担保责任 / 156

二、买卖合同中的索赔权 / 159

三、关于拒绝受领租赁物 / 161

四、租赁物出卖人的回购责任 / 162

第二编　纠纷解决

第五章  融资租赁合同的解除、违约责任与诉讼时效 / 193

◎内容简介 / 193 ◎法律实务难点 / 193

◎案例评析 / 240 ◎要点总结 / 264

第一节  合同解除概述 / 197

一、合同解除的类型 / 197

二、法定解除权的适用条件 / 197

三、合同解除的后果 / 200

第二节  融资租赁合同的双方解除权 / 205

一、因买卖合同出现严重问题而导致融资租赁合同目的不能实现 / 206

二、

租赁物因不可归责于双方的原因意外毁损、灭失，且不能修复或者确定替代物的 / 211

第三节  融资租赁合同的出租人单方解除权 / 215

一、承租人欠付租金导致合同解除 / 216

二、承租人擅自处分租赁物导致合同解除 / 226

第四节  融资租赁合同的承租人单方解除权 / 227

一、适用情形 / 227

二、合同解除的后果 / 227

第五节  融资租赁的诉讼时效 / 229

一、诉讼时效的一般理论 / 231

二、融资租赁中的各种诉求与诉讼时效的关系 / 234

第六章  融资租赁承租人破产法律问题分析 / 268

◎内容简介 / 268 ◎法律实务难点 / 268

◎案例评析 / 288 ◎要点总结 / 290

第一节  不再使用租赁物的情况 / 271

一、债权申报问题 / 272

二、租赁物的处置 / 274

第二节  继续使用租赁物的情况 / 276

一、出租人租赁物取回权受到的法律限制 / 276

二、占有、使用租赁物能否构成共益债务 / 281

第三编　特殊形式的融资租赁

第七章  共同承租 / 295

◎内容简介 / 295 ◎法律实务难点 / 295

◎要点总结 / 299

第一节  共同承租的定义 / 295

第二节  “伪共同承租”的两种基本模式 / 296

第三节  “伪共同承租”的认定 / 298

第八章  转租赁 / 300

◎内容简介 / 300 ◎法律实务难点 / 300

◎要点总结 / 320

第一节  转租赁的两种基本模式——承租人转租赁和出租人转租赁 / 301

第二节  转租赁的立法现状与概念三要素 / 303

一、监管部门的规章 / 304

二、最高人民法院的司法解释 / 306

三、转租赁概念三要素：行为主体、转让行为和转让标的 / 307

第三节  出租人转租赁与相似制度的比较分析——围绕转让标的所展开的讨论 / 307

一、融资租赁项目整体转让 / 308

二、融资租赁应收账款保理 / 310

三、比较分析的结论 / 314

第四节  出租人转租赁、融资租赁保理和项目整体转让的法律限制 / 315

一、买卖不破租赁 / 316

二、是否需要征得承租人同意及是否需要通知承租人 / 317

附录　相关法律、法规和司法解释 / 322

参考文献 / 361

后　记 / 365