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未列举权利研究:美国宪法的实践和经验
0.00    
图书来源: 浙江图书馆(由图书馆配书)
  • 配送范围:
    全国(除港澳台地区)
  • ISBN:
    9787509338728
  • 作      者:
    屠振宇著
  • 出 版 社 :
    中国法制出版社
  • 出版日期:
    2012
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作者简介
    屠振宇,1978年生,江苏吴江人,法学博士。1996年至2006年,在中国人民大学法学院求学。2011年,密歇根大学法学院格劳修斯学者。现为南京师范大学法学院副教授。  著有《宪法隐私权研究》(法律出版社,2008)、《行政诉讼法实务指导》(中国法制出版社,2007)。在《中外法学》、《法学家》、《法学》等刊物上发表专业论文十余篇。
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内容介绍
    未列举权利,即未被宪法列举的基本权利。第九修正案的制定,不仅是成文宪法时代解决未列举权利问题的首次实践,更重要的是,开启了未列举权利保护的对话机制。在其指引下,美国的实践者开始了保护未列举权利的新的征程,从此,围绕未列举权利保护的争论从未停歇。
    《未列举权利研究:美国宪法的实践和经验》关于未列举权利的研究,即是基于美国丰富的实践和大量的争论,围绕第九修正案这一主线展开的。
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精彩书摘
    第二章 自然权利理论的庇护
    在美国联邦宪法的制定过程中,未列举权利问题作为制定《权利法案》的一个重大缺失,由联邦党人首先提出。联邦党人认为,权利是不胜枚举的,如果宪法坚持对权利加以列举,那么必然导致没有被列举的权利将被否定或者忽视。一份不完全的权利清单将导致危险:它不仅可能造成未列举权利的损害和侵犯,更可能带来“建设性权力”。为了弥补基本权利成文化的这一缺陷,麦迪逊起草了第九修正案作为解决方案。第九修正案规定:“宪法对权利的列举,不能被理解为对人民所保留的其他权利的否认或蔑视。”但是在保护未列举权利的早期实践中,这一修正案却始终保持“沉默”,甚至未被提及。取而代之的是,自然权利的理论和学说。自然权利学说认为,权利先于国家,超越于一切成文法之上。美国联邦最高法院的大法官们在早期的实践中,从自然权利理论出发,借助“既得权利”(vested rights)学说、特权与豁免条款(privileges and immunities clause)以及正当程序条款(due process clause)实现了对未列举权利的有效保护,同时也面临种种挑战。
    第一节 “既得权利”学说
    一、未列举权利保护的早期实践
    在最初的未列举权利保护实践中,“既得权利”学说首先成为联邦最高法院大法官们的依据。这一概念,接近于财产法中类似的概念,如既得财产或既得利益。它起源于自然法传统中对自然权利的尊重和保护。在洛克的社会契约理论中,个人享有三项最基本的自然权利——“生命、自由和财产”。而这三项权利中,财产权被洛克认为是最基本的:财产是一个人的延伸,社会契约在很大程度上是制定用以保护产生于不同能力和不同努力的社会成员的财富分配。
    ……
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目录
前言

第一章 问题的缘起
第一节 制定《联邦宪法》
一、北美大陆的制宪传统
二、《联邦宪法》的起草和批准
第二节 未列举权利问题的提出
一、由联邦党人首先提出
二、联邦党人的解决方案
三、列举权利的意义
第三节 第九修正案的诞生
一、《权利法案》与第九修正案
二、成文化传统的胜利
三、壮志难酬的第九修正案

第二章 自然权利理论的庇护
第一节 “既得权利”学说
一、未列举权利保护的早期实践
二、自然法和自然权利思想
三、成文宪法时代的挑战
第二节 特权和豁免条款
一、依据自然法或自然权利进行的解释
二、华盛顿大法官提出的“基本权利”概念
三、“基本权利”概念的延续
第三节 正当程序条款
一、实质正当程序的兴起
二、洛克纳时代:一道“分水岭”
第四节 第九修正案为何“沉默”
一、第九修正案与自然权利学说
二、走到台前的第九修正案

第三章 超越《权利法案》的努力
第一节 《权利法案》的吸纳过程
一、“吸纳”的检验标准
二、检验标准的演变与发展
第二节 第九修正案的回归
一、格里斯沃尔德诉康涅狄格州案
二、大法官们的争论
三、保护未列举权利原则的确立
第三节 如何保护未列举权利
一、求诸历史和传统的方法
二、方法的不确定性
三、普通法的力量
第四节 超越《权利法案》的依据
一、不成文宪法
二、正当性的追问

第四章 联邦制的特别保护
第五章 解开第九修正案之谜
参考文献
后记
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